A insuficiência de tributação como fundamento para o afastamento da reserva do possível na garantia do mínimo existencial e da dignidade humana

Emerson Gabardo, Dione J. Wasilewski

Resumo


O artigo objetiva discutir a invocação da reserva do possível para o Estado se eximir de obrigações relativas ao mínimo existencial e à dignidade humana em situações em que não exerce todo o poder tributário. Adota o método teórico-descritivo, com abordagem dedutiva das proposições, análise de doutrina e tratativa suplementar com dados concretos selecionados. Afirma que o princípio da solidariedade social impõe o equilíbrio entre o dever de prestar e o direito de cobrar como um condicionante para a legitimidade da atuação estatal. Descreve o mínimo existencial e a dignidade humana e defende que suas prestações constituem direitos que integram as expectativas legítimas dos cidadãos em face do Estado. Adota como hipótese que a “cláusula da reserva do possível” ou mesmo o “déficit orçamentário” não podem ser utilizados indiscriminadamente pelo Estado como argumento para o Poder Público se escusar de implementar obrigações inerentes a direitos fundamentais. Ademais, propõe que a insuficiência da tributação, definida como o não exercício do poder tributário em sua máxima extensão, é uma das causas do déficit orçamentário. Conclui ser inconstitucional a negativa de prestações referentes ao mínimo existencial ou que integram a dignidade humana, desde que constatada a insuficiência da tributação. Por consequência, em ocorrendo esta situação, torna-se desautorizada a invocação da cláusula da reserva do possível. Apresenta uma abordagem original ao vincular a reserva do possível ao binômio prestação mínima/tributação máxima, ampliando o debate pela inclusão de ponderações quanto a renúncias tributárias ilegítimas frente às demandas que deixam de ser atendidas pelo Estado.

Palavras-chave


Tributação; Mínimo existencial; Dignidade humana; Reserva do possível; Solidariedade.

Texto completo:

PDF

Referências


AARNIO, A. 1987. Sobre la ambigüedad semântica em la interpretación jurídica. Doxa: Cuadernos de Filosofía del Derecho. 4: 109-117. Disponível em: https://rua.ua.es/dspace/bitstream/10045/10903/1/Doxa4_07.pdf Acesso em: 19.set. 2019.

AGUIAR, Julio Cesar; HABER, Melina Tostes. Controle jurídico das políticas públicas: uma análise a partir dos conceitos de eficácia, efetividade e eficiência. A&C – Revista de Direito Administrativo & Constitucional. ano 17, n. 70, p. 257-280, out./dez. 2017.

ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Tradução de Virgílio Afonso da Silva. 2. ed. São Paulo: Malheiros, 2014.

ANDRADE, Maria Inês Chaves de. A fraternidade como direito fundamental entre o ser e o dever ser na dialética dos opostos de Hegel. Coimbra: Almedina, 2010.

ARENDT, Hanna. Sobre a revolução. Tradução de Denise Bottmann. São Paulo: Cia. das Letras, 2011.

ATALIBA, Geraldo. Hipótese de incidência tributária. São Paulo: Malheiros, 2018.

ÁVILA, Humberto. Sistema constitucional tributário. 5. ed. São Paulo: Saraiva, 2012.

_____. Limites à tributação com base na solidariedade social. In: GRECO, Marco Aurélio; GODOI, Marciano Seabra de (Coord.). Solidariedade social e tributação. São Paulo: Dialética, 2005.

BECKER, Alfredo Augusto. Teoria geral do direito tributário. 7. ed. São Paulo: Noeses, 2018.

BARCELLOS, Ana Paula de. Constitucionalização das políticas públicas em matéria de direitos fundamentais: o controle político-social e o controle jurídico no espaço democrático. In: SARLET, Ingo Wolfgang; TIMM, Luciano Benetti (Orgs.). Direitos fundamentais: orçamento e reserva do possível. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010.

BITENCOURT, Caroline Müller. Controle jurisdicional de políticas públicas. Porto Alegre: Núria Fabris, 2013.

BITENCOURT, Caroline Müller. A reserva do possível no contexto da realidade constitucional brasileira e sua aplicabilidade em relação às políticas públicas e aos direitos sociais. A&C – Revista de Direito Administrativo & Constitucional. Belo Horizonte, ano 14, n. 55, p. 213-244, jan./mar. 2014.

BITENCOURT NETO, Eurico. O direito ao mínimo para uma existência digna. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010.

BORGETTO, Michel. La notion de fraternité en droit public français: le passé, le présent et l’avenir de la solidarité. Paris: Librairie Générale de Droit et de Jurisprudence, 1993.

BRASIL. Câmara dos Deputados. Disponível em: https://www.camara.leg.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=129816&filename=PEC+41/2003 Acesso em: 18 nov. 2019.

BRASIL. Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística. Indicadores Sociais Municipais. Https://ww2.ibge.gov.br/home/estatistica/populacao/indicadores_sociais_municipais/tabela1a.shtm Acesso em: 04 jul. 2019.

BRASIL. Ministério da Economia. Secretaria da Receita Federal do Brasil. http://www.receita.fazenda.gov.br/Aplicacoes/ATSDR/TermoITR/controlador/controleConsulta.asp Acesso em: 04 jul. 2019.

BRASIL. Ministério da Economia. Secretaria da Receia Federal do Brasil. Demonstrativo de Gastos tributários: bases efetivas 2016 – série 2014 a 2019. http://receita.economia.gov.br/dados/receitadata/renuncia-fiscal/demonstrativos-dos-gastos-tributarios/arquivos-e-imagens/dgt-bases-efetivas-2016-serie-2014-a-2019-base-conceitual-e-gerencial.pdf Acesso em: 19 jul. 2019.

BRASIL. Ministério da Economia. Secretaria da Receia Federal do Brasil. Demonstrativo de Gastos PLOA 2019. http://receita.economia.gov.br/dados/receitadata/renuncia-fiscal/previsoes-ploa/arquivos-e-imagens/dgt-ploa-2019.pdf Acesso em: 19 jul. 2019.

BRASIL. Instituto Nacional e Colonização e Reforma Agrária – INCRA. Estrutura fundiária. http://www.incra.gov.br/sites/default/files/uploads/estrutura-fundiaria/regularizacao-fundiaria/estatisticas-cadastrais/estrutura_fundiaria_-_brasil-07-2018.pdf Acesso em: 18 de nov. de 2019.

BRITTO. Carlos Ayres. Teoria da Constituição. Rio de Janeiro: Forense, 2003.

BUCCI, Maria Paula Dallari. Fundamentos para uma teoria jurídica das políticas públicas. São Paulo: Saraiva, 2013.

CAIRNS, John W. Watson, Walton and the history of legal transplants. Georgia Journal of Internativonal & Comparative Law. Athens, v. 41, p. 637-696, 2013.

CARVALHO, Osvaldo Ferreira de. Os direitos fundamentais em tempos de crise econômica. A&C – Revista de Direito Administrativo & Constitucional. Belo Horizonte, ano 19, n. 76, p. 175-198, abr./jun. 2019.

CASTRO, Matheus Felipe de; ZUCCHI, Renan. “Reserva do possível” como argumento de limitação do Estado de bem-estar social? a Constituição de 1988 e o seu projeto de efetivação dos direitos fundamentais. Revista do Direito. Santa Cruz do Sul, v. 1, n. 57, p. 84-103, jan. 2019.

CHAIB, Flávio. Estudo comparado do regime jurídico da tributação do imposto sobre a herança e doações – ITCMD brasileiro com a prática de outros países. 2016. 98f. Dissertação (Mestrado em Direito) – Faculdade de Direito, Universidade Católica de Brasília, Brasília, 2016.

COELHO, André Felipe Canuto; BORBA, Bruna Estima. Esperando por uma tributação ideal: o imperativo categórico da capacidade contributiva. Revista Brasileira de Estudos Políticos. Belo Horizonte: n. 117, p. 55-96, jul./dez. 2018.

COELHO, André Felipe Canuto; OLIVEIRA, José André Wanderley Dantas de. How to fight tax evasion: real progressivity. Revista Brasileira de Estudos Políticos. Belo Horizonte, n. 118, p. 13-51, jan./jun. 2019.

CONFEDERAÇÃO Nacional dos Municípios. Estudo sobre a não tributação de lucros e dividendos no Brasil. Estudos Técnicos CNM. Disponível em: https://www.cnm.org.br/cms/biblioteca/Estudo%20sobre%20a%20não%20tributação.pdf Acesso em: 20 nov. 2019.

COSTA, Pietro. Soberania, representação e democracia: ensaios de história do pensamento jurídico. Tradução Alexander Rodrigues de Castro, Angela Couto Machado Fonseca, Érica Hartman, Ricardo Marcelo Fonseca, Ricardo Sontag, Sergio Said Staut Jr, e Walter Guandalini Jr. Curitiba, Juruá, 2010.

DOTTA, Alexandre Godoy; MARQUES, Camila Salgueiro da Purificação. Programas sociais, a exclusão social e a vedação ao retrocesso: direitos sociais no Brasil em crise. Revista do Direito. Santa Cruz do Sul, v. 3, n. 53, p. 2-22, dez. 2017.

FARO, Julio Pinheiro. Políticas públicas, deveres fundamentais e concretização de direitos. Revista Brasileira de Políticas Públicas. Brasília, v. 10, n. 1, 2013 p. 250-269.

FERRAJOLI, Luigi. Por uma teoria dos direitos e dos bens fundamentais. Tradução de Alexandre Salim et all. Porto alegre: Livraria do advogado, 2011.

FONTE, Felipe de Melo. Políticas públicas e direitos fundamentais: elementos de fundamentação do controle jurisdicional de políticas públicas no Estado Democrático de Direito. São Paulo: Saraiva, 2013.

FUKUYAMA, Francis. Ordem e decadência política: da revolução industrial à globalização da democracia. Tradução de Nivaldo Montigelli Jr. Rio de Janeiro: Rocco, 2018.

GABARDO, Emerson. Revista de Direito Administrativo e Infraestrutura. Belo Horizonte, v. 11, n. 3, p. 283-299, 2019.

GABARDO, Emerson. REZENDE, Maurício Corrêa de Moura. O conceito de interesse público no direito administrativo brasileiro. Revista Brasileira de Estudos Políticos. Belo Horizonte, n. 115, pp. 267-318, jul./dez. 2017.

GODOI, Marciano Seabra de. Tributação e solidariedade social. In: GRECO, Marco Aurélio; GODOI, Marciano Seabra de (Coord.). Solidariedade social e tributação. São Paulo: Dialética, 2005.

GÓES, Guilherme Sandoval; MELLO, Cleyson de Moraes. A Hermenêutica do Desenvolvimento Nacional à Luz do Estado Democrático de Direito. Revista Brasileira de Estudos Políticos. Belo Horizonte: n. 118, 9. 321-364, jan./jun. 2019.

GRECO, Marco Aurélio. Solidariedade social e tributação. In. GRECO, Marco Aurélio; GODOI, Marciano Seabra de (Coord.). Solidariedade social e tributação. São Paulo: Dialética, 2005.

HAEBERLIN, Mártin. COMIM, Flávio. Todos e cada um de nós: o interesse público como critério de desenvolvimento humano. Revista Brasileira de Políticas Públicas. Brasília, v. 10, n. 1, p. 44-67, 2020.

HACHEM, Daniel Wunder. Tutela administrativa efetiva dos direitos fundamentais sociais: por uma implementação espontânea, integral e igualitária. Curitiba, 2014. 614 f. Tese (Doutorado) – Programa de Pós-Graduação em Direito, Universidade Federal do Paraná.

HACHEM, Daniel Wunder. Mínimo existencial e direitos fundamentais econômicos e sociais: distinções e pontos de contato à luz da doutrina e jurisprudência brasileiras. In: BACELLAR FILHO, Romeu Felipe; HACHEM, Daniel Wunder (Coord.). Direito público no Mercosul: intervenção estatal, direitos fundamentais e sustentabilidade. Belo Horizonte: Fórum, 2013.

HACHEM, Daniel Wunder. Mínimo existencial y derechos económicos y sociales: distinciones y puntos de contacto a la luz de la doctrina y jurisprudencia brasileñas. Revista Eurolatinoamericana de Derecho Administrativo. Santa Fé, v. 1, n. 1, 93-138, ene./jun. 2014.

HOLMES, Stephen. SUNSTEIN, Cass R. O custo dos direitos: porque a liberdade depende dos impostos. Tradução de Marcelo Brandão Cipolla. São Paulo: WMF Martins Fontes, 2019.

MARINO, Leonardo Romero. Moldando a “reserva do possível” no tempo: a sustentabilidade fiscal como direito difuso fundamental. Revista Brasileira de Políticas Públicas. Brasília, v. 5, n. 1, 2015 p. 170-193.

MOREIRA, Eduardo. Desigualdade & caminhos para uma sociedade mais justa. Rio de Janeiro: Civilização Brasileira, 2019.

KÖCHE, Rafael; BUFFON, Marciano. Economia, ética e tributação: dos fundamentos da desigualdade. Revista Brasileira de Políticas Públicas. Brasília, v. 5, n. 1, 2015 p. 76-92.

MUÑOZ, Jaime Rodríguez-Arana. Dimensiones del Estado Social y derechos fundamentales sociales. Revista de Investigações Constitucionais. Curitiba, v. 2, n. 2, p. 31-62, maio/ago. 2015.

MURPHY, Liam; NAGEL, Thomas. The myth of ownership. New York: Oxford University, 2002

NABAIS, José Casalta. O dever fundamental de pagar impostos: contributo para a compreensão constitucional do estado fiscal. Coimbra: Almedina, 2015.

_____. Solidariedade Social, Cidadania e Direito Fiscal. In: GRECO, Marco Aurélio; GODOI, Marciano Seabra de (Coord.). Solidariedade social e tributação. São Paulo: Dialética, 2005.

NASCIMENTO, Assis José Couto do. O estado da luxúria: a parábola do BMW e a real dimensão do debate sobre a reserva do possível: escassez de recursos ou ordenação de prioridades? Revista Brasileira de Políticas Públicas. Brasília, v. 9, n. 1, p. 483-500, 2019.

PAIVA, Paulo Alves da Silva; LIMA, Alexandre Augusto Batista de. A isonomia tributária como limite à tributação e à concessão de isenções fiscais, e a inefetividade do controle jurisdicional dessas isenções. Revista Brasileira de Políticas Públicas. Brasília, v. 9, n. 1 p. 449-471, 2019.

PASTOR, Roberto Viciano. DALMAU, Rubén Martínez. A constituição democrática: entre o neoconstitucionalismo e o novo constitucionalismo. Revista Brasileira de Políticas Públicas. Brasília, v. 9, n. 2, p. 334-349, 2019.

PEREIRA, Ana Lúcia Pretto. A reserva do possível na jurisdição constitucional brasileira: entre o constitucionalismo e democracia. Dissertação (Mestrado) – Setor de Ciências Jurídicas, Universidade Federal do Paraná. Curitiba, 2009.

PERELMAN, Chaïm. OLBRECHTA-TYTECA, Lucie. Tratado de argumentação: a nova retórica. Tradução de Maria Ermantina de Almeida Prado Galvão. 3. ed. São Paulo: WMF Martins Fontes, 2014.

PIKETTY, Thomas. O capital no séc. XXI. Tradução Monica Baumgarten de Bolle. 1. ed. Rio de Janeiro: Intrínseca, 2014.

PIVETTA, Saulo Lindorfer. Restrições à aplicabilidade dos direitos fundamentais sociais e a relevância jurídica da escassez de recursos financeiros. In: HACHEM, Daniel Wunder; GABARDO, Emerson; SALGADO, Eneida Desiree (Coord.). Direito administrativo e suas transformações atuais: homenagem ao professor Romeu Felipe Bacellar Filho.

POSSAS, Thiago Lemos. Para uma crítica do constitucionalismo social: fragmentos weimarianos. Revista Brasileira de Estudos Políticos. Belo Horizonte, n. 118, p. 511-571, jan./jun. 2019.

RAWLS, John. Uma teoria da justiça. Tradução de Jussara Simões. 4. ed. São Paulo: Martins Fontes, 2016.

ROUSSEAU, Jean-Jacques. Discurso sobre a origem e os fundamentos da desigualdade entre os homens. Tradução de Paulo Neves. Porto Alegre: L&PM, 2017.

SACHETO, Cláudio. O dever de solidariedade no direito tributário: o ordenamento italiano. In: GRECO, Marco Aurélio; GODOI, Marciano Seabra de (Coord.). Solidariedade social e tributação. São Paulo: Dialética, 2005.

SAFE COELHO, Diva; PINTO COELHO, Saulo de Oliveira; DINIZ, Ricardo Martins Spindola. Direitos Fundamentais, dignidade humana e jurisdição constitucional entre laudatórias e inefetividades: paradoxos da experiência constitucional e sua auto-descrição crítica no Brasil. Revista do Direito. Santa Cruz do Sul, n. 59, p. 59-87, abr. 2020.

SAFFON, Maria Paula; GARCÍA-VILLEGAS, Mauricio. Derechos sociales y activismo judicial: la dimensión fáctica del activismo judicial en derechos sociales en Colombia. Estudios Socio-Jurídicos. v. 13, n. 1, p. 75-107, mayo 2011. Disponível em: https://revistas.urosario.edu.co/index.php/sociojuridicos/article/view/1511/1404 Acesso em: 30 de out. de 2019.

SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite dos. ARAUJO, Marilene. As raízes cristãs do princípio jurídico da fraternidade e as crises migratórias do terceiro milênio. Revista Brasileira de Políticas Públicas. Brasília, v. 10, n. 1, p. 139-153, 2020.

SARLET, Ingo Wolfgang. ZOCKUN, Carolina Zancaner. Notas sobre o mínimo existencial e sua interpretação pelo STF no âmbito do controle judicial das políticas públicas com base nos direitos sociais. Revista de Investigações Constitucionais. Curitiba, v. 3, n. 2, p. 115-141, maio/ago., 2016.

SCHIMITT, Carl. Constitutional Theory. United States: Duke University Press, 2008.

SILVA, Virgílio Afonso da. O proporcional e o razoável. Revista dos Tribunais, São Paulo, v. 91, n. 798, abr. 2002.

SGARBOSSA, Luís Fernando. Crítica à teoria dos custos dos direitos: Reserva do possível. v. 1, Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2010.

SCHIER, Paulo Ricardo; SCHIER, Adriana da Costa Ricardo. Direitos sociais, reserva do possível e o mínimo existencial: a aporia do meio adequado de satisfação. A&C – Revista de Direito Administrativo & Constitucional. Belo Horizonte, ano 18, n. 74, p. 67-96, out./dez. 2018.

SOUZA, Pedro H. G. Ferreira da. Uma história de desigualdade: a concentração de renda entre os ricos no Brasil, 1926-2013. São Paulo: Hucitec/Anpocs, 2018.

STRAPAZZON, Carlos Luiz. Direitos Constitucionais da Seguridade Social no Brasil: uma abordagem orientada pelos direitos humanos. A&C – Revista de Direito Administrativo & Constitucional. Belo Horizonte: ano. 17, n. 67, p. 185-215, jan./mar. 2017.

ULLMANN, Reinholdo Aloysio. O solidarismo. São Leopoldo: UNISINOS, 1993.




DOI: https://doi.org/10.5102/rbpp.v11i1.6726

ISSN 2179-8338 (impresso) - ISSN 2236-1677 (on-line)

Desenvolvido por:

Logomarca da Lepidus Tecnologia